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全国法院民商事审判工作会议会议纪要 (征求意
发布时间:2019-08-24 17:51 文章来源:888真人娱乐

 

  会议认为,《民法总则》施行后至民施行前,拟编入民但尚未完成修订的《物权法》《合同法》等民事基本法,以及不编入民的《公司法》《证券法》《信托法》《保险法》《票据法》等民商事特别法,均可能存在与《民法总则》不一致的情形。应当依照《立法法》第九十二条、《民法总则》第十一条等,综合考虑上位法优于下位法、新的优于旧的、特别优于一般等法律适用规则,依法处理好《民法总则》与相关法律的衔接问题,主要是处理好与《民法通则》《合同法》《公司法》的关系。

  1.【《民法总则》与《民法通则》的关系及其适用】《民法通则》既了民法的一些基本制度和一般性规则,也了合同、所有权及其他财产权、知识产权、民事责任、涉外民事法律关系适用等具体内容。《民法总则》基本吸收了《民法通则》的民事基本制度和一般性规则,同时作了补充、完善和发展。《民法通则》的合同、所有权及其他财产权、民事责任等具体内容还需要在编撰民各分编时作进一步统筹,系统整合。据此,《民法总则》施行后暂不废止《民法通则》,待民施行后再予以废止。在此之前,《民法总则》与《民法通则》的不一致的,根据新的优于旧的的法律适用规则,适用《民法总则》的。

  2.【《民法总则》与《合同法》的关系及其适用】根据民编撰工作“两步走”的安排,《民法总则》施行后,目前正在进行民的合同编、物权编等各分编的编撰工作。民施行后,《合同法》不再保留。在这之前,《合同法》“总则”的与《民法总则》的不一致的,因《合同法》“总则”的内容实际上了本应由《民法总则》的部分内容,根据新的优于旧的的法律适用规则,适用《民法总则》的。例如,关于可变更制度,《合同法》对此进行了,但《民法总则》对其没有。关于欺诈、制度,《合同法》的欺诈、仅发生在合同当事人之间,而《民法总则》第三人也可以实施欺诈、行为。在合同效力问题上,《合同法》视欺诈、行为所损害的利益的不同,对合同效力作出了不同:损害合同当事人利益的,属于可撤销或者可变更合同;损害国家利益的,则属于无效合同。《民法总则》此类合同一概属于可撤销合同。关于显失公平制度,《合同法》将显失公平和乘人之危作为两类不同的可撤销或可变更合同事由,而《民法总则》只了显示公平制度,没有乘人之危。

  在民施行前,《合同法》“分则”的与《民法总则》的不一致的,根据特别优于一般的法律适用规则,适用《合同法》“分则”的。

  3.【《民法总则》与《公司法》的关系及其适用】《民法总则》与《公司法》的关系,是一般法与民商事特别法的关系,《公司法》与《民法总则》的不一致的,根据特别优于一般的法律适用规则,适用《公司法》的。例如,《公司法》第三十第三款:“公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记;登记事项发生变更的,应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的,不得对抗第三人。”《民法总则》第六十五条:“法人的实际情况与登记的事项不一致的,不得对抗善意相对人。”二者不一致,应当适用《公司法》的。

  《公司法》已有,《民法总则》在此基础上增加了新内容的,如《公司法》第二十二条第二款就公司决议的撤销问题进行了。《民法总则》第八十五条在该条基础上增加:“但是营利法人依据该决议与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。”此时,应适用《民法总则》的。

  4.【《民法总则》的时间效力】根据“法不溯及既往”的原则,《民法总则》原则上没有溯及力,故只能适用于施行后发生的法律事实;《民法总则》施行前发生的法律事实,适用当时的法律;某一法律事实发生在《民法总则》施行前,其行为或者后果延续至《民法总则》施行后的,也适用《民法总则》的。但前述原则有两个例外:一是虽然法律事实发生在《民法总则》施行前,但当时的法律对此没有而《民法总则》有的,可以适用《民法总则》的。例如,如意思表示、第三人欺诈制度,《合同法》均无,发生纠纷后,就可以适用《民法总则》的相关。二是《民法总则》施行前成立的合同,根据当时的法律应当认定合同无效,而根据《民法总则》应当认定合同有效或者可撤销的,应当适用《民法总则》的。

  5.【《民法总则》的参考作用】在《民法总则》无溯及力的场合,应当依据法律事实发生时的法律进行裁判,但如果法律事实发生时的法律虽有,但内容不具体、不明确的,如关于代理在被代理人不予追认时的法律后果,《民法通则》和《合同法》均由行为人承担民事责任,但对民事责任的性质和方式没有,而《民法总则》对此有明确且详细的,在审理案件时,就可以在的部分将《民法总则》的内容作为解释当时法律的参考,并据此作出判决。

  会议认为,审理好公司纠纷案件,对于投资安全和交易安全,增强投资创业信心,激发经济活力,具有重要意义。要依法协调好股东、公司、债权人等各种利益主体之间的关系,解决好公司自治与司法介入的关系,处理好公司内部与外部的关系。当前,应当注意把握好以下问题。

  实践中所称的“对赌协议”,是指在股权性融资协议中包含了股权回购或者现金补偿等内容的交易安排。从签约主体的角度看,有投资方与目标公司的股东或者实际控制人“对赌”,投资方与目标公司“对赌”,投资方与目标公司的股东和目标公司“对赌”等形式。在审理此类案件时,既要鼓励投资方对实体企业特别是科技创新企业投资原则,从而在一定程度上缓解企业融资难问题;又要贯彻资本维持原则和债权人权益原则,平衡投资方、公司股东、公司以及公司债权人之间的利益。对于投资方与股东或者实际控制人签订的对赌协议的效力,实践中均认可其有效,并无争议。有争议的是投资方与目标公司签订的对赌协议的效力,对此,应当把握如下处理规则:

  6.【与目标公司对赌】所谓与目标公司对赌,指的是投资方与目标公司签订的协议约定,当目标公司在约定期限内未能实现双方预设的目标时,由目标公司按照事先约定的方式回购投资方的股权或者承担现金补偿义务。如该协议不存在其他影响合同效力的事由的,应认定有效。但能否判决强制履行,则要看是否符合《公司法》关于股份回购或者盈利分配等强制性。一旦存在法律上不能履行的情形,则可以根据《合同法》第一百一十条的,驳回投资方请求继续履行的诉讼请求。例如,投资方请求目标公司收购其股权的,而目标公司一旦履行该义务,就会违反《公司法》第七十四条和第一百四十二条的。要不违反《公司法》的上述强制性,目标公司就必须履行减少公司注册资本的义务。因此,在目标公司没有履行减资义务的情况下,对投资方有关收购股权的请求,就不应予以支持。又如,根据《公司法》第一百六十六条第四款的,公司只有在弥补亏损和提取公积金后仍有利润的情况下才能进行分配。在目标公司没有可分配利润的前提下,对投资方有关分配利润的诉讼请求,也不应予以支持。

  7.【股东出资能否加速到期】鉴于在认缴制下股东依法享有期限利益,故对债权人以公司不能清偿到期债务为由,请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的诉讼请求,原则上不予支持。但是一概股东的期限利益,有时也会损害债权人的利益,故一旦出现下列情形之一的,应当例外允许股东的出资加速到期:(1)股东恶意延长出资期限以逃避履行出资义务的;(2)出现股东破产、被强制清算等新的法律事实,据此可以确定股东在出资期限届至时不可能完全履行出资义务的;(3)受理公司破产申请的。

  8.【表决权应否受到】股东认缴的出资未届履行期限,对未缴纳部分的出资是否享有以及如何行使表决权等问题,应当根据公司章程、股东会或者股东大会的决议来确定。公司章程没有、股东会或者股东大会也没有作出决议的,从尊重设立公司时股东的真实意思出发,应当按照认缴出资的比例确定股东的表决权。

  股东未根据约定履行出资义务,股东会或者股东大会作出按照实际出资比例行使表决权的决议,股东请求确认该决议无效的,不予支持。

  9.【股权转让合同效力】实践中,对公司法司释(四)第二十一条的理解存在偏差,往往以其他股东的优先购买权为由否定股权转让合同的效力。准确理解该条,要兼顾其他股东的优先购买权与受让人权益的,正确认定有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权行为的效力。一方面,鉴于其他股东依法享有优先购买权,故在其主张按照股权转让合同约定的同等条件购买股权的情况下,原则上应当支持其诉讼请求,除非出现该条第一款的除外情形。另一方面,为受让人的权益,股东转让合同如无其他影响合同效力的事由的,应当认定有效。其他股东行使优先购买权的行为,仅导致受让人不能请求继续履行股权转让合同,不影响其依约请求转让股东承担相应的违约责任。

  10.【公司为股东之间转让股权提供的效力】有限责任公司的股东之间相互转让股权,公司与转让股东签订协议,承诺对股权转让款支付承担责任,公司根据《公司法》第十六条的有关履行了决议程序,如无其他影响合同效力的事由的,应当认定合同有效。

  公司人格是公司法的基本原则,否认公司人格只是例外情形。在审理否认公司人格案件时,应当以下原则:一是慎用原则。即不能,不轻易否定公司人格,否则会公司人格地位和股东有限责任制度的基石。基本要求是只有在符合《公司法》第二十条第三款的情况下,才能否定公司人格。二是当用则用原则。在符合《公司法》第二十条第三款的情况下,要敢于运用该条款,揭开公司面纱。不能因为强调慎用,在遇到案件时就不敢用。三是个案认定原则。公司人格否认并非彻底否定公司的法人资格,作出的否认公司人格的判决,原则上仅及于该案当事人,不适用于其后作出的判决。此点与因设立公司不符合设立的条件而彻底否定公司法人资格不同。

  11.【财务或者财产混同】认定公司人格与股东人格是否存在混同,最根本的判断标准是公司是否具有意志和利益,最主要的表现是公司的财务或者财产与股东的财务或者财产是否混同。出现以下情形之一的,可以认定为财务或者财产混同:(1)股东随意无偿调拨公司资金或者财产,不作财务记载的;(2)股东用公司的资金股东个人的债务,或者调拨资金到关联公司,不作财务记载的;(3)公司账簿与股东账簿不分;(4)股东自身收益与公司盈利不加区分,致使双方利益不清;(5)公司的财产记载于股东名下,由股东占有、使用。

  在出现财务或者财产混同的情况下,往往同时出现以下混同:公司业务和股东业务混同;公司员工与股东员工混同,特别是财务人员混同;公司住所与股东住所混同。在审理公司人格否认案件时,关键要看是否构成财务或者财产混同,而不要求同时具备其他方面的混同,其他方面的混同往往只是财务混同或者财产混同的补强。

  12.【过度控制】公司一旦被某一股东过度控制,其人格就会沦为道具,此时如仍然恪守公司人格,就会严重损害公司债权人利益,应当否认公司人格。在多个关联公司由同一人、夫妻、或者家族控制的场合,在认定是否应当否定公司人格时,重点就要考察是否存在过度控制的情形。以下情形,一般可以认定存在过度控制:子公司向母公司及其他子公司输送利益;公司进行交易,收益归母公司,损失却由子公司承担;先抽逃公司资金或解散公司或宣告公司破产,再以原设备、场所、人员及相同经营目的另设公司,从而逃避原公司债务。

  13.【资本显著不足】资本显著不足包括设立时不足和设立后不足两种情形。公司设立时,股东实际投入公司的资本数额与公司经营所隐含的风险相比明显不匹配,可以否认公司人格。资本显著不足,表明股东缺少从事公司经营的诚意,而意欲利用较少资本从事力所不及的经营,利用公司人格和有限责任把投资风险给债权人。公司设立后,也可能出现公司资本显著不足的情形,如股东通过明显不合理的分红、明显不合理的高工资等方式抽走资本,导致其经营的事业规模与隐含的风险相比明显不匹配。

  14.【反向否认】《公司法》第二十条第三款的是公司股东应当对公司债务承担连带责任的情形。审判实践中还出现另一种情况,即公司的股东公司法人地位,为逃避自身债务将其资产转移至公司,严重损害该股东的债权人利益,该股东的债权人请求公司为该股东的债务承担连带责任的,可以根据《公司法》第二十条第三款的,支持债权人的诉讼请求。

  (一)债权人与公司之间的债务已由生效法律文书确认,债权人另行提起公司人格否认诉讼,要求股东对债务承担连带责任的,股东为被告,公司为第三人;

  (二)债权人就其与公司之间的债务提起诉讼的同时,一并提起公司人格否认诉讼,要求股东承担责任的,公司和股东为共同被告;

  (三)债权人与公司之间的债务尚未经生效法律文书确认,债权人直接提起公司人格否认诉讼,要求股东对债务承担责任的,应当向债权人释明,追加公司为共同被告。

  关于有限责任公司股东清算责任的认定,审判实践中对公司法司释(二)第十八条第二款和《最高关于债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算案件如何处理的批复》(法释〔2008〕10号)第三款所的责任,理解还不够准确,一些案件的处理结果不适当地扩大了股东的清算责任。需要明确的是,前述司释关于有限责任公司股东作为清算义务人的责任,是因其怠于履行义务致使公司无法清算所应承担的侵权责任。在认定有限责任公司股东是否应当对债权人承担侵权赔偿责任时,应当注意以下问题:

  16.【关于无法进行清算的情形】从审判实践看,公司法司释(二)第十八条第二款的“无法进行清算”,主要包括以下两种情形:一是实际控制公司主要财产、账册、重要文件的股东怠于履行清算义务,导致其他股东无法履行清算义务;二是公司全部或部分股东怠于履行清算义务,导致指定的清算组或者在破产清算程序中指定的管理人因公司主要财产、账册、重要文件等灭失而终结清算程序。

  17.【关于怠于履行清算义务的认定】怠于履行清算义务的行为,是指有限责任公司股东在清算事由出现后,在能够履行清算义务的情况下,因故意拖延、履行清算义务,或者因导致公司清算无法及时顺利进行清算的行为。股东能够证明其已经为履行清算义务作出了积极努力,未能履行清算义务是由于实际控制公司主要财产、账册、重要文件的股东的故意拖延、清算行为等客观原因所导致的,不能以其怠于履行清算义务为由,让其承担清算责任。

  18.【关系抗辩】有限责任公司的股东能够证明其未能及时履行清算义务的行为与公司主要财产、账册、重要文件等灭失之间没有关系的,应当认定其怠于履行清算义务的行为与公司无法清算并造成债权人的损失之间不存在关系,该股东据此抗辩不应承担赔偿责任的,应当予以支持。

  19.【诉讼时效】债权人以公司未及时清算、无法清算为由主张清算义务人承担民事赔偿责任的诉讼时效,自债权人知道或者应当知道公司清算事由出现之日的第16日起开始起算。

  在审理公司纠纷案件时,应当特别关注是否存在控制股东、实际控制人、代表人其控制和支配地位,以公司财产为其自身或者其实际控制下的其他公司提供等损害公司、其他股东利益的情形,准确认定代表人或者代理人的代表或者代理权限,依法确定行为的效力和效果归属。

  20.【公司决议是代表(理)权限的基础】《公司法》第十六条关于公司机关决议程序的,意味着行为不是代表人所能单独决定的事项。公司代表人或者代理人对外提供,必须以公司股东大会、股东会、董事会等公司机关决议作为授权的基础和来源。在案件审理过程中,应当根据《民法通则》《民法总则》和《合同法》关于代表或者代理的相关,审查行为是否履行了公司决议程序,并在此基础上确定合同的效力及其效果归属。公司为股东、实际控制人、代表人等关联人提供的,应当严格依法审查行为人的代表或者代理权限。人是以为他人提供为主营业务的公司或者是开展保函业务的商业银行、保险公司的,在审查确定行为人是否具有代表或者代理权限时,无需审查行为是否经过决议授权的相关事实。

  21.【公司意思的认定】公司机关决议是判断行为是否经公司同意的直接,原则上,只要是未经决议授权的行为,就可以认定属于代表或者代理行为。但在案件审理中,公司章程对外须经董事会决议而同意的决议实际上是由公司股东大会或者股东会作出的,或者公司章程没有公司对外的决议机构,公司董事会决议同意或者追认为他人提供的,也应当认定行为符合公司的真实意思,构成有权代表或者有权代理。

  22.【公司意思的推定】根据现阶段公司治理的现状,对商业实践中人与主债务人之间存在着相互等商业合作关系、人为其直接或者间接控制的公司开展经营活动向债权人提供、为他人提供的行为是由持有公司50%以上有表决权的股东单独或者共同实施等足以认定行为本身符合公司利益的情形,即便债权人不能提供行为经过公司决议的相关,也应当认定行为符合公司的真实意思。

  23.【不属于公司意思的情形】行为人超越权限以公司名义为他人提供,相对人仅以合同上加盖了公司印章或者有公司代表人、代理人的签字或者盖章为由,主张其有理由相信行为人有签订该合同的代表或者代理权限的,不予支持。

  24.【相对人的形式审查义务】在案件审理中,相对人能够证明其已经对公司章程、决议等与相关的文件进行了审查,文件所记载的内容符合《公司法》第十六条、第一百零四条、第一百二十一条等法律的,应当认定构成表见代表或者表见代理,由公司承担相应的责任。对公司提出的诸如决议程序违法、决议签章不实等抗辩,不予支持。但如果公司能够证明相对人具有,如同意的决议是由公司决议机构所作出、决议未经或者章程的多数通过、参与决议的股东或者董事违反了《公司法》第十六条第三款或者第一百二十四条关于回避表决的、参与决议的人员不符合公司章程、营业执照的记载等情形的,应当认定不构成表见代表或者表见代理。

  25.【伪造、变造决议情况下的信赖】根据《民法总则》第八十五条的,公司以相关股东大会、股东会、董事会决议是行为人伪造或者变造,相关决议在合同签订后被或者仲裁机构的生效法律文书撤销,或者被确认为不成立、无效等为由,主张合同对公司不生效力的,不予支持,但公司能够证明相对人在订立合同时明知决议具有不成立、无效事由的除外。

  26.【代表(理)的法律后果】行为人越权提供未经公司追认且不构成表见代表或者表见代理,相对人主张由行为人承担相应责任的,应当根据《民法总则》第一百七十一条的,确定行为人的责任。相对人不能举证证明与其订立合同的行为人的,应当判决驳回其诉讼请求。

  27.【何时成为股东不影响其起诉】股东提出股东代表诉讼,被告以行为发生时原告尚未成为公司股东,并据此抗辩该股东不是适格原告的,不予支持。

  28.【股东代表诉讼的反诉】股东依据《公司法》第一百五十一条第三款的提起股东代表诉讼后,被告以原告股东恶意起诉其权益为由提出反诉的,应当受理。股东依据《公司法》第一百五十一条第三款的提起股东代表诉讼后,被告以公司在涉案纠纷中应当承担侵权或者违约等责任为由对公司提出反诉的,因不符合反诉的要件,应当裁定不予受理;已理的,裁定驳回起诉。

  29.【股东代表诉讼的调解】公司是股东代表诉讼的最终受益人,为避免因原告股东与被告通过调解损害公司利益,有必要对股东代表诉讼中的调解进行。为此,有必要调解协议只有经公司股东会或者股东大会、董事会会议决议通过后才能生效。至于具体应由何种机关决议,则取决于公司章程如何。

  30.【人章同时具备才能起诉】因公司股东之间发生严重冲突,导致在公司提起诉讼时,可能出现代表人不持有公章,而持有公章的人又不是代表人的情形。此时,判断由谁代表公司起诉,实践中尺度并不统一。为避免司法过度介入公司内部治理事项,应当告知相关当事人先解决公司内部纠纷,在实现人章一致后再向起诉。在此之前,不论是不持有公章的代表人代表公司提起诉讼,还是持有公章的人代表公司提起诉讼,均应驳回其起诉。

  31.【股权代持情况下实际出资人的责任】公司债权人以名义股东未履行或者未完全履行出资义务为由,请求实际出资人在未出资范围内对公司债务不能清偿的部分承担责任,公司债权人提供的股权代持协议等如足以证明其交易时即已明知名义股东仅是代实际出资人持股的,根据义务相一致的原则,应予支持。

  32.【请求召开股东会】《公司法》第四十条和第一百零一条分别对有限责任公司和股份有限责任公司召开股东会或者股东大会的程序作出了。公司召开股东会或者股东大会本质上属于公司内部治理问题。股东请求判令公司召开股东会或者股东大会的,应当告知其按照上述法律的召集和主持方式自行召开股东会或者股东大会。公司不能召开股东会或者股东大会,再次向起诉的,应当裁定不予受理;已理的,裁定驳回起诉。

  会议认为,合同是市场化配置资源的主要方式,合同纠纷也是民商事纠纷的主要类型。在审理合同纠纷案件时,要鼓励交易原则,充分尊重当事人的意思表示。要依法认定合同效力,慎重认定合同无效。要根据诚实信用原则,合理解释合同条款、确定履行内容、决定应否解除以及如何承担责任,合理确定当事人的义务关系,审慎适用合同解除制度,依法调整过高的违约金,强化对守约者诚信行为的力度,提高违法违约成本,促进诚信社会构建。

  在审理合同纠纷案件过程中,要依职权审查合同是否存在无效的情形,注意无效与可撤销、未生效、效力待定等欠缺有效要件的合同效力形态之间的区别,准确认定合同效力。要通过课以当事人报批义务等方式,促成未生效合同有效。要根据解决纠纷的要求,确定未生效、效力待定、可撤销等合同的终局效力,避免案结事未了现象的发生。

  33.【违法无效】在认定合同是否因违反《民法总则》第一百五十的法律、行规的强制性而无效时,要在考察规范性质以及规范对象基础上,兼顾权衡所的法益类型、违法性程度以及交易安全等因素。下列合同,一般可以违反法律、行规的强制性为由认定无效:交易行为本身违法,如赌博、洗钱行为;交易标的违法,如器官、毒品、等的买卖;违反特许经营,如职业放贷人签订的合同;交易方式严重违法,如违反招投标等竞争性缔约方式签订的合同。违反法律、行规关于经营范围、交易场所、交易时间、交易数量等强制性的合同,一般不应认定无效。

  34.【违反公共秩序无效】违反规章、监管政策等规范性文件的合同,不应认定无效。因违反规章、监管政策同时导致违反公共秩序的,应当认定合同无效。在认定是否违反公共秩序时,可以从规范内容、监管强度以及法律后果等方面进行考量,并在裁判文书中进行充分。要尽可能通过类型化方法明确违反公共秩序的具体情形,严格因违反公共秩序认定合同无效的范围。

  35.【合同无效的法律后果】在确定合同无效后的返还责任或者折价补偿范围时,要依据当事人的诉讼请求,结合应予返还的财产性质,根据诚实信用原则的要求,在当事人之间合理分配责任,不能使不诚信的当事人因合同无效而获益。当事人仅请求返还财产,应予返还的股权、房屋等财产发生增值或者贬值的,要综合考虑双方当事人的程度、受让人的经营或者添附等行为与财产增值或者贬值之间的关联性等因素,合理确定增值或者贬值部分的返还责任;返还货币的,要综合考虑双方当事人的程度、款项用途、获利情况等因素合理确定利率标准。

  当事人在请求返还财产的同时还请求损害赔偿的,此时返还财产原则上仅指返还原物或者本金,在确定损害赔偿责任时,再考虑前述的双方当事人程度、受让人行为与财产价值变化的关联性以及款项用途、获利情况等因素,准确认定责任范围。

  36.【合同无效的程序保障】在审理双务合同纠纷过程中,如原告请求确认合同无效,但并未提出返还原物、赔偿损失、折价补偿等给付请求的,应当向其释明,告知其一并提出相应的给付请求。

  原告请求确认合同无效并要求被告返还原物、赔偿损失或者折价补偿,被告基于合同也有给付行为的,也应向其释明,告知其可根据恢复原状原则提出反诉或者抗辩。即便被告未就合同无效的相应后果提出抗辩或者反诉,也可以依职权认定合同无效的相关事实以及法律后果,并在判项中就相互返还事宜作出裁判,明确可以适用同时履行抗辩权规则。

  一审法院未予释明,二审法院认为应当对返还或者相互返还事宜作出判决的,可以直接释明并改判。如果返还范围确实难以确定或者双方争议较大的,也可以告知被告通过另行起诉等方式解决。

  37.【未经批准的合同效力】民商事审判中存在大量的合同需要批准的情形,如《商业银行法》《证券法》《保险法》等法律都有购买商业银行、证券公司、保险公司百分之五以上股权须经相关主管部门批准的。法律、行规某一类合同应当办理批准后才能生效的,批准是合同的生效条件,未经批准的合同因欠缺生效条件而未生效。合同未生效,并不意味着没有任何效力,其效力主要表现在以下几个方面:一是具有形式拘束力。此时合同已经依法成立,任何一方当事人都不得擅自变更合同。二是不具有实质拘束力。合同未生效属于欠缺生效要件的合同,有别于有效合同,一方不能直接请求另一方履行合同或者承担该合同约定的违约责任。当事人请求履行合同、承担其他违约责任的,应当向其释明,告知其将诉讼请求变更为继续履行报批义务。经释明后当事人仍变更诉讼请求的,可以驳回其诉讼请求。三是可以通过办理批准手续促成合同生效。未生效合同仍有通过办理批准手续而趋于有效的可能,故也不同于无效合同。当事人直接请求确认合同无效的,不予支持。

  38.【报批义务及相关条款生效】批准生效的合同一经成立,有关报批义务及违约责任等相关条款的约定就生效。报批义务人拒不履行报批义务,如果合同专门针对报批义务约定违约责任的,相对人有权请求不履行报批义务的一方承担该特别约定项下的违约责任。当事人以整个合同因未履行报批义务为由,主张报批义务及违约责任等相关条款未生效的,不予支持。

  39.【不履行报批义务的后果】一方请求履行报批义务的,可以依法判令另一方履行报批义务。报批义务人根据生效判决履行报批义务后,有关部门未予批准的,合同确定不生效;报批义务人拒不履行生效判决确定的报批义务的,当事人可以另行起诉,请求赔偿包括差价损失、合理收益以及其他损失在内的预期利益损失的,应予支持。

  报批义务人根据约定履行报批义务,经催告后在合理期限内仍不履行报批义务,另一方请求赔偿因未履行报批义务而造成的实际损失的,应予支持。

  40.【盖章行为的法律效力】司法实践中,有些公司有意搞两套甚至多套公章,有的代表人或者负责人私刻公章或恶意加盖假章,发生纠纷后法人以加盖的是假公章为由否定合同效力的情形并不鲜见。在审理此类纠纷时,应当把握“看人不看章”的原则,主要考察盖章之人于盖章之时有无代表权或者代理权,根据代表或者代理的相关规则来确定合同的效力。

  代表人在合同上加盖法人公章的行为,表明其是以法人名义对外从事行为,除《公司法》第十六条等法律对其职权有特别的情形外,应当由法人承担相应的法律后果。法人以代表人事后已无代表权、加盖的是假章、所盖之章与备案公章不一致等为由否定合同效力的,不予支持。

  代理人以被代理人名义从事行为,要取得授权。代理人取得授权后,以被代理人名义对外从事行为,应由被代理人承担责任,被代理人以代理人事后已无代理权、加盖的是假章、所盖之章与备案公章不一致等为由否定合同效力的,亦不予支持。行为人以加盖假章形式冒充有授权的,对被代理人不发生效力。

  41.【撤销权的行使】与可以依职权认定合同无效不同,撤销权只能由撤销权人向或者仲裁机构提出。至于提出的方式,可以是提起诉讼或者反诉,也可以是提出抗辩。在当事人以合同具有可撤销事由提出抗辩的情况下,要在审查合同是否具有可撤销事由以及除斥期间是否届满等事实的基础上对合同效力作出判断,不能仅以当事人未提起诉讼或者反诉为由就径行驳回其抗辩。

  履行抗辩权、合同解除、违约责任都违约方寻求救济的方式。其中,履行抗辩权是防御性的,当事人可以据此自己的履行,并阻却违约;当事人同时还可在符合条件的情况下请求解除合同,并请求违约方承担违约责任。在认定合同应否解除时,要区别不同情形,分别予以处理。在确定违约责任时,尤其要注意依法适用违约金调整的相关规则,避免民间借贷利率标准的泛化。

  42.【抵销】抵销权既可以通知的方式行使,也可以提出抗辩或者提起反诉的方式行使。抵销的意思表示自到达对方时生效,抵销一经生效,其效力溯及自抵销条件成就之时,双方互负的债务在同等数额内消灭。双方互负的债务数额,是截至抵销条件成就之时各自负有的包括主债务、利息、违约金、赔偿金等在内的全部债务数额。行使抵销权一方享有的债权不足以抵销全部债务数额,当事人对抵销顺序又没有特别约定的,应当根据实现债权的费用、利息、主债务的顺序进行抵销。

  43.【履行期届满后达成的以物抵债】当事人在债务履行期限届满后达成以物抵债协议,抵债物尚未交付债权人,债权人请求交付抵债物或者办理权属变更登记,以物抵债协议不存在合同无效事由的,应予支持。在审查以物抵债协议效力时,要注重审查是否存在恶意损害第三人权益等情形,避免虚假诉讼的发生。

  44.【履行期届满前达成的以物抵债】当事人在债务履行期届满前达成以物抵债协议,抵债物尚未交付债权人,债权人请求债务人交付抵债物或者办理权属变更登记手续的,应当向其释明,告知其根据原债权债务关系提起诉讼。经释明后当事人仍变更诉讼请求的,可以驳回其诉讼请求。

  抵债物已经交付债权人或者已经办理权属变更登记的,以物抵债协议性质上属于让与,可以参照《物权法》抵押权或者质押权实现的相关处理。

  45.【诉讼中达成的以物抵债】当事人在诉讼中达成以物抵债协议,应当当事人申请撤诉。当事人不申请撤诉,要求法院制作调解书的,不予支持,并对当事人之间的债权债务关系继续审理。

  46.【和解协议】当事人因达成和解协议而撤诉后,一方不履行和解协议的,另一方可以向有管辖权的提起诉讼,请求履行和解协议;有生效法律文书的,另一方也可以申请恢复执行原生效法律文书。

  47.【守约方通知解除】《合同法》第九十六条的解除,指的是有或者约定解除权的解除。在审理相关案件时,要审查通知解除方是否享有约定或者的合同解除权来决定合同应否解除,不能仅以受通知一方在约定或者的期限届满后未起诉表示这一事实就认定合同已经解除;要根据诚实信用原则,并结合合同性质、合同目的以及交易习惯来确定约定或者的解除条件是否成就,理解确定相关条款的意思。

  48.【违约方起诉解除】违约方原则上不得请求解除合同,但在某些长期性合同如房屋租赁合同中,一概不允许违约方解除合同也对其不公。同时符合下列条件,违约方请求解除合同的,可以判决解除合同:一是违约方不存在恶意违约的情形,二是继续履行合同将给违约方自身造成重大损害。违约方请求解除合同,不影响其承担违约责任。在解除合同后,要根据减损规则、损益相抵等规则合理确定违约责任的范围。

  49.【履行不能与合同解除】合同因法律或者事实上的原因不能继续履行的,双方均可根据《合同法》第九十一条第七项之,通过起诉方式请求解除合同。一方请求继续履行合同的,不予支持。

  50.【合同解除的时间】在判令合同解除时,应当对合同解除的时间作出认定。当事人因行使解除权而解除合同的,从解除通知到达对方之日起解除。当事人直接以起诉或者仲裁方式解除合同,经或者仲裁机构确认原告确有解除权的,合同从起诉状副本或者仲裁申请书副本送达对方之日起解除,当事人以未向其发出解除通知为由提出抗辩的,不予支持。违约方诉请解除合同以及因履行不能解除合同的,应当综合相关事实在裁判文书中确定合同解除的时间。

  51.【合同解除的法律后果】合同解除的,不影响合同中有关违约金、约定损害赔偿、定金责任等违约责任条款的效力。合同解除后,尚未履行的部分,终止履行;已经履行的部分,要根据恢复原状原则,恢复到缔约前的状态:因该合同而取得的财产应当予以返还;双方均因该合同取得财产的,相互返还。返还责任的范围,也要根据当事人的诉讼请求来确定。守约方同时请求违约方承担违约责任的,返还责任限于返还原物或本金,相关损失可通过违约责任制度解决;守约方未同时请求承担违约责任的,在确定返还责任的范围时,要体现守约方利益以及对违约方进行制裁的原则,如守约方因返还财产而支出的费用,由违约方负担;守约方取得的孳息,可不予返还。

  并非所有的合同都能恢复到缔约前的状态,一些以使用标的物为内容的合同如租赁、借贷合同,以及溯及既往可能会影响交易秩序的合同如委托合同,应当认为合同解除仅向将来发生效力,不具有溯及力。

  52.【违约金过高标准及举证责任】约定违约金是否过高一般应当以《合同法》第一百一十的损失为基础来进行判断,这里的损失包括合同履行后可以获得的利益。除借款合同外的双务合同,作为对价的价款或者报酬给付之债,并非借款合同项下的还款义务,不能以民间借贷利率上限作为判断违约金是否过高的标准,而应当以中国人民银行公布的相关利率标准为基础,兼顾合同履行情况、当事人程度以及预期利益等因素综合确定。违约方应当对违约金是否过高承担初步举证责任,然后才产生举证责任转移的问题。

  在审理借款合同纠纷案件过程中,要根据金融服务实体经济原则,切实按照降低实际融资利率水平的要求,区别对待金融借贷与民间借贷,并适用不同规则与利率标准。依法否定高利转贷行为、职业放贷行为的效力,充分发挥司法的规范、引导作用,促进金融和实体经济实现良性循环。

  53.【金融借贷的认定】凡由金融监管部门或者有关部门批准设立的持有金融牌照的银行、非银行金融机构从事的借贷行为,均为金融借贷,不适用民间借贷的相关规则及利率标准。

  54.【变相利息的规制】金融借款合同中,贷款人以服务费、咨询费、顾问费等为名变相收取利息,出借人认为贷款人或者由其指定的人收取的相关费用不合理的,可以根据提供服务的实际情况确定出借人应否支付或者酌减相关费用。

  55.【高利转贷行为的规制】民间借贷中,出借人的资金必须是自有资金。出借人套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人的民间借贷行为,既增加了融资成本,又了信贷秩序,根据《最高关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的》第十四条第一项的,应当认定此类民间借贷行为无效。在适用该条时,应当注意把握以下几点:一是要审查出借人的资金是否来源于银行信贷资金。有银行授信的出借人从事民间借贷行为的,一般可以推定为套取信贷资金;二是从宽认定“高利”转贷行为的标准,只要出借人通过转贷行为牟利的,就可以认定为是高利转贷行为;三是高利转贷行为的危害性在于该行为本身,对借款人对高利转贷行为事先是否知道或者应当知道要件,可以从宽把握认定标准。

  56.【职业放贷之】未依法取得放贷资格却以民间借贷为业的法人、非法人组织或者自然人从事的民间借贷行为,应当依法认定无效。同一出借人在一定期间内多次从事有偿民间借贷行为的,一般可以认定为是职业放贷人。民间借贷比较活跃的地方的高级或者经其授权的中级,可以根据本地区的实际情况制定具体的认定标准。

  会议认为,要注意《法》及其司释与《物权法》对、混合、期间等有关制度的不同,根据新的优于旧的的法律适用规则,优先适用《物权法》的。从属性是的基本属性,要慎重认定行为的效力,将其严格限定在法律或者司释明确的情形。要根据区分原则,准确认定合同效力。要物权、公示公信原则,区分不动产与动产物权在物权变动、效力规则等方面的异同,准确适用法律。要充分发挥在缓解融资难融资贵问题中的积极作用,不轻易否定新类型、型的合同效力。

  57.【】从属性是的基本属性,除由《最高关于审理保函纠纷案件若干问题的》调整的由银行和非银行金融机构出具的保函外,其他主体出具的保函一律无效。判断保函的效力主要看其开立人是否为银行或者非银行金融机构,不问其适用领域是国内交易还是涉外商事交易。当事人在国内交易中适用保函,一方当事人以保函不具有涉外因素为由主张保函无效的,不予支持。

  当事人在合同中约定,其提供的不因主合同无效而无效的,此类约定因不符合的从属性而无效。该约定无效不影响整个合同的效力:主合同有效的,人仍应根据合同的约定承担责任;主合同无效导致合同无效的,应视人有无来确定其应否承担民事责任。

  58.【责任的范围】人承担的责任范围不能大于主债务,是从属性的必然要求。当事人约定的责任的范围大于主债务的,如针对责任约定专门的违约责任、责任的数额高于主债务、责任约定的利息高于主债务利息、责任的履行期先于主债务履行期届满,等等,均应当认定大于主债务部分的约定无效,从而使责任缩减至主债务的范围。

  59.【混合的处理】被的债权既有又有第三人提供的物的的,在确定承担了责任的人能否向其他人追偿时,要注意《法》及其司释与《物权法》在该问题上的不同,严格适用《物权法》的。根据《物权法》第一百七十六条之,承担了责任的人只能向债务人追偿,不能向其他人追偿,除非人在合同中约定可以相互追偿。

  60.【借新还旧的责任】贷款到期后,借款人与贷款人签订新的借款合同,将新贷出的款项用于归还旧贷,旧贷因清偿而消灭,其上的也随之消灭。贷款人以人尚未进行涂销登记为由,主张人仍应承担相应的责任的,不予支持。

  61.【最高债权额的认定】最高额抵押、最高额中的最高债权额,是指包括主债权、利息、违约金、损害赔偿金、保管财产、实现债权费用等在内的全部债权。

  62.【主债权诉讼时效届满的法律后果】抵押权、质权等以登记作为公示方法的物权,物权人应当在主债权的诉讼时效期间内行使物权。债权人在主债权诉讼时效届满后仍未行使物权及相关,人请求确认物权消灭、涂销物权登记的,应予支持。

  63.【未办理登记的不动产抵押合同的效力】不动产抵押合同有效成立后,未办理抵押登记手续的,抵押权未有效设立,但债权人可以请求抵押人办理抵押登记手续。抵押人因怠于履行办理登记义务、抵押物灭失以及抵押物转让他人等原因不能办理抵押登记的,应承担相应的责任,该项责任以抵押合同成立时抵押物的价值为限。债权人怠于履行协助义务的,可以减轻甚至免除抵押人的责任。抵押合同是主合同的从合同,在当事人并未约定抵押人与债务人承担连带责任的情况下,抵押人仅在债务人不能清偿的范围内承担补充责任。债权人请求抵押人承担连带责任的,不予支持。

  64.【房地分离抵押】“房随地走、地随房走”是我国《物权法》及相关法律的基本规则。但实践中,建筑物和建设用地使用权分离抵押的情形也不鲜见,主要包括建筑物或者建设用地使用权仅一项财产设定抵押,以及建筑物或者建设用地使用权分别抵押给两个不同的债权人这两种情形。在仅以建筑物或者建设用地使用权设定抵押的情况下,根据《物权法》第一百八十二条的,未抵押的财产视为一并抵押。也就是说,仅以建筑物设定抵押的,抵押权的效力及于其占用范围内的建设用地使用权;仅以建设用地使用权设定抵押的,抵押权的效力也及于其上的建筑物。建筑物或者建设用地使用权分别抵押给两个不同的债权人的,两个抵押均有效,抵押权人分别就各自登记的抵押物享有抵押权。在实现抵押权时,要“分别评估、分别受偿”原则,对建设用地使用权及建筑物分别评估,并以所得价款分别受偿。

  65.【权属不明财产、被查封财产抵押】根据区分原则,以权属争议不明的财产、被查封的财产或者海关监管期内的财产等设定抵押的,不影响抵押合同的效力。因不能实现抵押权给债权人造成损失的,债权人可以依据抵押合同的约定请求抵押人承担违约责任。

  66.【抵押权随主债权转让】抵押权是从属于主合同的从,根据“从随主”规则,债权转让的,除法律另有或者当事人另有约定外,该债权的抵押权一并转让。受让人向抵押人主张行使抵押权,抵押人以受让人不是抵押合同的当事人、未办理变更登记等为由提出抗辩的,不予支持。

  67.【流动质押的设立与监管人的责任】在流动质押中,经常由质权人、出质人与监管人签订三方监管协议,此时要根据实际的义务关系来确定监管人究竟是受质权人的委托还是受出质人的委托来监管质物。如果监管人系受质权人的委托监管质物,则其是质权人的间接占有人,应当认定完成了质物交付,质权有效设立。监管人违反监管协议约定,违规向出质人放货、因保管不善导致质物毁损灭失的,质权人有权请求监管人承担违约责任。

  如果监管人系受出质人委托监管质物的,表明质物并未交付质权人,应当认定质权未有效设立。监管合同尽管约定由监管人监管质物,但质物实际上仍由出质人管领控制的,也应当认定质物并未实际交付,质权未有效设立。

  68.【浮动抵押的效力】企业将其现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品及产品等财产设定浮动抵押后,又将其中的生产设备等部分财产设定了动产抵押,两个抵押都办理了登记的,根据《物权法》第一百九十九条的,登记在先的浮动抵押优先于登记在后的动产抵押受偿。

  另一种观点:根据《物权法》第一百九十六条之,浮动抵押只有在“抵押财产确定”事由出现时才确定,在此之前浮动抵押权不具有优先效力,故浮动抵押尽管设立在前,但效力却劣后于动产抵押。

  69.【动产抵押权与质权竞存】同一动产上同时设立质权和抵押权的,应当类推适用《物权法》第一百九十九条之,根据是否完成公示以及公示先后情况来确定清偿顺序:质权和抵押权均完成公示的,按照公示先后确定清偿顺序;抵押权未办理抵押登记的,质权优先于抵押权。法司释第七十九条不再适用。

  70.【关系的认定】当事人之间通过合同设定的具有功能的义务关系,虽不属于《法》《物权法》的典型类型,但并不存在《合同法》第五十二条的合同无效情形的,应当认定合同有效。

  71.【物权的认定】债权人与人订立合同,约定以法律、行规未设定抵押或者质押的商铺租赁权等财产或者财产性设定,因无明确的抵押登记机构而未能进行抵押登记的,不具有物权效力。当事人请求按照合同的约定就财产折价、变卖或者拍卖所得价款等方式清偿债务的,应予支持。

  72.【保兑仓交易的性质和效力】保兑仓交易是指以银行信用为载体、以银行承兑汇票为结算工具、由银行控制货权、卖方(或者仓储方)受托保管货物并以承兑汇票与金之间的差额作为措施的一种新类型融资方式。其基本的交易流程是:卖方、买方和银行签订三方合作协议,其中买方向银行缴存一定比例的承兑金,银行向买方签发以卖方为收款人的银行承兑汇票,买方将银行承兑汇票交付卖方作为货款,银行根据买方缴纳的金的一定比例向卖方签发提货单,卖方根据提货单向买方发货,买方销售货物后,将货款再缴存为金。在买方违约的情况下,卖方就金与承兑汇票之间的差额部分承担连带责任。

  保兑仓交易以买卖双方有真实的交易关系为前提,其中,买方与卖方之间是买卖合同关系,买方与银行之间是借款合同关系,卖方与银行之间是关系。如果买卖双方并无真实的货物买卖关系,则该交易属于名为保兑仓交易实为借款合同的行为,要看银行是否知情来判断合同效力。如果银行对双方并无真实买卖关系知情的,表明其并未受到欺诈,此时保兑仓交易、买卖双方之间的货物买卖关系均因构成意思表示而无效,被隐藏的借款合同是当事人的真实意思表示,如不存在其他合同无效情形的,应当认定合同有效。将保兑仓交易认定为借款合同关系,不影响卖方和银行之间关系的效力,卖方仍应承担责任。反之,如果银行对此不知情的,一般可以认定其因受到欺诈而享有撤销权,并视其是否行使撤销权而作不同处理。

  73.【保兑仓交易的司法救济】债权人就保兑仓交易中的不同法律关系的相对方分别向同一法院起诉,可以根据民事诉讼法司释第二百二十一条的,合并审理。债权人同时向同一法院起诉,请求债务人、人、仓储人承担相应责任的,也可以一并审理。当事人未起诉某一方当事人的,可以依职权追加未参加诉讼的当事人为第三人,以便查明相关事实、正确认定责任。

  74.【让与】债务人或者第三人通过将动产、不动产或者股权等财产转让至债权人名下的方式,为主合同项下的债务提供的,该合同有效。作为财产的动产已经实际交付债权人,或者不动产、股权等已经进行变更登记的,在债务人不履行到期债务或者出现约定的事由时,债权人有权参照动产质权或者不动产抵押权、股权质押实现的相关,请求就财产优先受偿。

  会议认为,在审理发行人、销售者以及服务提供者(以下简称卖方机构)与金融消费者之间因销售各类高风险权益类金融产品和为金融消费者参与高风险投资活动提供服务而引发的民商事案件中,必须“卖者尽责、买者自负”原则,将金融消费者是否充分了解相关金融产品、投资活动的性质及风险并在此基础上形成自主决定作为应当查明的案件基本事实,依法金融消费者的权益,规范卖方机构的经营行为,培育的金融消费文化,推动形成公开、公平、的市场和市场秩序。

  75.【明确法律适用规则】卖方机构对金融消费者负有适当性义务,该义务性质上属于《合同法》第六十条第二款所的先合同义务。卖方机构未尽适当性义务导致金融消费者损失的,应当根据《合同法》第四十二条第三项之承担赔偿责任。

  在确定卖方机构适当性义务的内容时,应当以《合同法》《证券法》《证券投资基金法》《信托法》等法律的基本原则和国务院发布的规范性文件作为主要依据。相关部门在部门规章、规范性文件中对银行理财产品、保险投资产品、信托理财产品、券商集合理财计划、杠杆基金份额、期权及其他场外衍生品等高风险金融产品的推介、销售,以及为参与融资融券、新三板、创业板、科创板、期货等高风险投资活动提供服务作出的监管,与法律和国务院发布的规范性文件的不相抵触的,可以参照适用。

  76.【依法确定责任主体】卖方机构未尽适当性义务,导致金融消费者在购买金融产品或者接受金融服务过程中遭受损失的,金融消费者既可以请求金融产品的发行人承担赔偿责任,也可以请求金融产品的销售者承担赔偿责任,还可以请求金融产品的发行人、销售者共同承担连带赔偿责任。发行人、销售者请求明确各自的责任份额的,可以在判决发行人、销售者对金融消费者承担连带赔偿责任的同时,明确发行人、销售者在实际承担了赔偿责任后,有权向责任方追偿其应当承担的赔偿份额。

  77.【依法分配举证责任】在案件审理中,金融消费者应当对购买产品(或者接受服务)、遭受的损失等事实承担举证责任。卖方机构对其是否履行了“将适当的产品(或者服务)销售(或者提供)给适合的金融消费者”义务承担举证责任。卖方机构不能提供其已经建立了金融产品(或者服务)的风险评估及相应管理制度、对金融消费者的风险认知、风险偏好和风险承受能力进行了测试、向金融消费者告知产品(或者服务)的收益和主要风险因素等相关的,应承担举证不能的法律后果。

  78.【告知说明义务的衡量标准】告知说明义务是适当性义务的核心,是金融消费者能够真正了解产品或者服务的投资风险和收益的关键,应当根据产品的风险和金融消费者的实际状况,综合一般人能够理解的客观标准和金融消费者能够理解的主观标准来确定告知说明义务。卖方机构仅以金融消费者手写了诸如“本人明确知悉可能存在本金损失风险”等内容主张其已经尽了提示说明义务的,不予支持。

  79.【损失赔偿数额的确定】卖方机构未尽适当性义务导致金融消费者损失的,应当以金融消费者为获取该金融产品服务而支付的总额扣除已收回部分的剩余金额作为实际损失数额。金融消费者提出赔偿其支付总额的利息损失请求的,应当注意区分不同情况进行处理:(1)如果金融产品的合同文本中载明了预期收益率的,可以将该预期收益率作为计算利息损失的标准;(2)合同文本以浮动区间的方式对预期收益率进行约定的,金融消费者请求按照预期收益率的上限作为利息损失计算标准,应当予以支持;(3)合同文本中虽然没有关于预期收益率的约定,但金融消费者能够提供证明产品发行的广告宣传资料中载明了预期收益率的,应当将宣传资料作为合同文本的组成部分;(4)合同文本及广告宣传资料中均未约定预期收益率的,按照中国人民银行发布的同期同类存款利率标准,确定损失赔偿的数额。

  金融消费者因购买高风险权益类金融产品或者为参与高风险投资活动接受服务,以卖方机构存在欺诈行为为由,主张卖方机构应当根据《消费者权益保》第五十五条的承担惩罚性赔偿责任的,不予支持。

  80.【免责事由】因金融消费者故意提供虚假信息导致其购买产品或者接受服务不适当的,卖方机构请求免除相应责任的,应予支持,但该虚假信息的出具系卖方机构的除外。卖方机构能够举证证明根据金融消费者的既往投资经验、受教育程度等事实,适当性义务的违反并未影响金融消费者的自主决定的,对其关于应由金融消费者自负投资风险的诉讼理由,应当予以支持。

  会议认为,《最高关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干》施行以来,证券市场的发展出现了新的情况,对司法能力提出了更高的要求。在案件审理中,对于需要借助于其他学科领域的专业知识进行职业判断的问题,要充分发挥专家证人的作用,使得案件的事实认定符合证券市场的基本常识和普遍的经验,责任承担与侵权行为及其主观程度相匹配,在切实投资者权益的同时,通过民事责任追究实现违法的功能,资本市场公开、公平、的市场秩序。

  81.【共同管辖的案件移送】受理以发行人或者上市公司以外的虚假陈述行为人为被告提起的诉讼后,被告申请追加发行人或者上市公司为共同被告,在追加发行人或者上市公司为共同被告后,发现其他有管辖权的已先行受理因同一虚假陈述行为引发的民事赔偿案件的,应当按照民事诉讼法司释第三十六条的,将案件移送给先立案的。

  82.【案件审理方式】在案件审理方式方面,要以《民事诉讼法》第五十四条的代表人诉讼制度为基础,积极探索符合中国国情的证券民事诉讼制度,逐步改变过去“一案一立、分别审理”的局面,实现案件审理的充实化、集约化和诉讼经济。

  83.【统一登记立案】多个投资人就同一虚假陈述行为向提起诉讼的,在登记立案时可以根据原告起诉状中所描述的虚假陈述行为的数量、性质及其实施日、揭露日或更正日等时间节点,将投资人作为共同原告予以统一立案登记。原告主张被告实施了多个虚假陈述行为的,可以分别登记立案。

  84.【示范判决和委托调解】对于不采用《民事诉讼法》第五十四条的方式审理的案件,可以选取具有在案件事实和法律适用方面具有典型性和代表性的案件,作出示范判决,采取先行判决典型案件,其余案件委托专业机构调解的工作方式,及时有效地解决争议。

  85.【案件甄别及程序决定】决定采用《民事诉讼法》第五十四条的方式审理案件的,在发出公告前,应当先行就被告的行为是否构成虚假陈述行为、投资人的交易方向与诱多、诱空的虚假陈述行为是否一致,以及虚假陈述行为的实施日、揭露日或者更正日等案件基本事实进行审查、认定。

  86.【选定代表人】登记的期间届满后,应当通知当事人在指定期间内完成诉讼代表人的推选工作。当事人推选不出代表人的,在提出或者指定人选时,应当将当事人诉讼请求的典型性和利益的份额等作为考量因素,确保代表行为能够充分、地表达投资人的诉讼主张。国务院证券监督机构成立的投资者机构以自己的名义提起诉讼,或者接受投资人的委托工作人员或委托诉讼代理人参与案件审理活动的,可以指定该机构或者其代理的当事人作为代表人。

  87.【关于揭露日和更正日的认定】虚假陈述的揭露和更正,是指虚假陈述行为被市场所知悉、了解,其精确程度并不要求达到全面、完整、准确的程度。原则上,只要交易市场对监管部门立案调查、权威刊载的揭露文章等信息存在着明显的反应,对一方当事人主张市场已经知悉虚假陈述的诉讼理由,应予支持。

  88.【注意区分重大性与信赖要件】审判工作中,部分法院对重大性要件和信赖要件存在着混淆认识,以行政处罚认定的信息披露违法行为对投资者的交易决定没有影响为由否定了违法行为的重大性,应当引起注意,重大性是指可能对投资者进行投资决策具有重要影响的信息,信赖要件强调的是虚假陈述行为与投资者交易决定之间的关系。在民事案件的审理中,对于一方当事人提出的监管部门作出处罚决定的行为不具有重大性的抗辩理由,不予支持。

  会议认为,将证券市场的信用交易纳入国家统一监管的范围,是金融市场透明度和金融稳定的重要内容。不受监管的场外配资业务,不仅盲目扩张了资本市场信用交易的规模,也容易冲击资本市场的交易秩序。融资融券作为证券市场的主要交易方式和证券经营机构的核心业务,依法属国家特许经营的金融业务,未经依法核准,任何单位和个人不得非法经营配资业务。

  89.【场外配资合同的效力】除依法取得融资融券资格的证券公司与客户开展的融资融券业务外,对其他任何单位或者个人与投资者签订的场外配资合同,应当根据《证券法》第一百四十二条、《最高关于适用中华人民国合同法若干问题的解释(一)》第十条的,认定为无效合同。

  90.【融资融券合同的无效】具有开展融资融券业务资质的证券公司违反国务院证券监督管理机构关于投资者适当性管理的,向不符合条件的投资者提供融资融券服务的,应当根据《合同法》第五十二条第四项的,认定融资融券合同无效。

  91.【合同无效的责任承担】场外配资合同被确认无效后,配资方依场外配资合同的约定,请求投资者向其支付约定的利息和费用的,不予支持。配资方请求按照中国人民银行确定的同期同类贷款利率赔偿利息损失的,可以支持。

  投资者以其因使用配资导致投资损失请求配资方予以赔偿的,不予支持。投资者能够证明配资合同是因配资方招揽、劝诱而签订,请求配资方赔偿其全部或部分损失的,应当根据配资方招揽、劝诱行为的方式、对投资者的实际影响、投资者自身的投资经历、风险判断和承受能力等因素,判令配资方承担与其相适应的赔偿责任。

  会议认为,从审判实践看,营业信托纠纷主要表现为事务管理信托纠纷和主动管理信托纠纷两种类型。在事务管理信托纠纷案件中,对信托公司开展和参与的多层嵌套、通道业务、回购承诺等融资活动,要以其实际构成的法律关系确定其效力,并在此基础上依法确定各方的义务。在主动管理信托纠纷案件中,应当重点审查受托人在“受人之托,代人理财”的财产管理过程中,是否恪尽职守,履行了谨慎、有效管理等或约定义务。

  92.【回购业务的性质】信托公司在资金信托成立后,以募集的信托资金受让股权、股票、债券、票据、债权、不动产、在建工程等特定资产或特定资产收益权,以及信托计划、资产管理计划受益权份额,由出让方或者其指定的第三方在一定期间后以交易本金加上溢价款等固定价款回购的,属于信托公司在资金依法募集后的资金运用行为。由此引发的纠纷不应认定为营业信托纠纷,而应当认定为信托公司与出让方之间的金融借款合同纠纷。

  93.【优先级与劣后级受益人之间的法律关系认定】信托文件将受益人区分为优先级受益人和劣后级受益人等不同类别,优先级受益人以资金认购信托计划份额或者股权、股票、债券、票据、债权、不动产、在建工程等特定资产或特定资产收益权,或者其他信托计划、资产管理计划受益权份额,劣后级受益人负有在信托到期后向优先级受益人返还本金并支付固定收益等义务,对信托财产享有扣除相关税费、优先级受益权人本金和预期收益之后的其余部分的财产利益等的,应当认定优先级受益人与劣后级受益人之间构成借款合同关系,劣后级受益人为债务人。优先级受益人认购的特定资产、特定资产收益权、或者其他信托计划、资产管理计划受益权份额是否办理了过户登记手续,不影响双方之间法律关系的认定。

  94.【以股权设定让与】通过约定回购或者类别份额的安排向目标公司提供融资的,信托文件中约定以受让目标公司股权、向目标公司增资方式债权实现的,应当认定在当事人之间成立让与法律关系。

  方案一:信托文件的当事人或者目标公司的其他债权人据此主张信托公司享有目标公司股东、承担目标公司股东义务的,不予支持。

  方案二:目标公司的其他债权人以其信赖工商登记记载的内容为由主张信托公司享有股东并应承担目标公司股东义务的,应予支持。

  95.【增信文件的性质认定】当事人提供第三方差额补足、到期回购、流动性支持等类似承诺文件作为增信措施,其内容符合《法》第十七条、第十八条的,应当认定当事人之间成立合同法律关系,并根据《法》和《最高关于适用中华人民国法若干问题的解释》的相关,确定当事人的责任承担。不符合《法》第十七条、第十八条的,依当事人合同约定的内容确定相应的责任承担。

  96.【保底和刚兑承诺无效】信托公司、商业银行等金融机构为受益人提供含有本息固定回报、本金不受损失等保底承诺的,应当认定保底承诺无效,并根据《最高关于适用中华人民国法若干问题的解释》第七条、第八条、第九条的内容,确定当事人应当承担的法律责任。

  97.【通道业务的效力认定和责任承担】当事人在信托文件中约定,委托人自主决定信托设立、信托财产运用对象、信托财产管理运用处分方式等事宜,自行承担信托风险,受托人仅提供必要的事务协助或服务,不承担信托财产管理职责的,应当认定为事务类信托或通道业务。《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》第二十二条在“金融机构不得为其他金融机构的资产管理产品提供规避投资范围、杠杆约束等监管要求的通道服务”的同时,也明确按照“新老划断”原则,将过渡期设置为截止2020年底,确保平稳过渡。在过渡期内,对通道业务中存在的利用信托通道风险实质,规避资金投向、资产分类、拨备计提和资本占用等监管,或者通过信托通道将表内资产虚假出表等信托业务,如果不存在其他违反法律、行规强制性的情形,对一方当事人主张信托目的违法违规,应确认无效的诉讼理由,不予支持。对委托人和受托人之间的责任划分,也应当主要依据信托文件的约定加以处理。

  98.【信托中受托人的举证责任】在信托中,资产管理计划的委托人以受托人未履行勤勉尽责、公平对待客户等义务损害其权益的,受托人不能举证证明其已经履行了或约定的受托人义务的,对委托人要求受托人应当承担相应赔偿责任的诉讼请求,应予支持。

  99.【信托财产的诉讼保全】信托财产的性是现代信托制度的灵魂和核心,信托财产在信托存续期间于委托人、受托人、受益人各自的固有财产。当事人因其与委托人、受托人或受益人之间的纠纷申请对存管银行或信托公司专门账户中的信托资金采取保全措施的,不应准许。已经采取保全措施的,存管银行或者信托公司能够提供证明该账户为信托账户的,应当立即解除保全措施。对信托公司持有的其他信托财产的保全,也应当根据前述的原则办理。当事人申请对受益人的受益权采取保全措施的,应当根据《信托法》第四十七条关于“受益人不能清偿到期债务的,其信托受益权可以用于清偿债务,但法律、行规以及信托文件有性的除外”的进行审查,决定采取保全措施的,应当将保全裁定送达受托人和受益人。

  会议认为,妥善审理财产保险合同纠纷案件,对充分发挥保险的风险管理和保障功能,依法各方当事人权益,实现保险业持续健康发展和服务实体经济,均具有重大意义。在案件审理过程中,要贯彻保险利益、损失补偿和最大诚信原则,协调好平等各类市场主体、尊重保险一般原理、实现保险业健康发展的关系,协调好交易安全和尊重便捷保险交易规则的关系,协调好防范风险和鼓励保险产品、服务创新的关系。

  100.【违反安全应尽责任的法律后果】投保人、被保险人未按照约定履行其对保险标的的安全应尽责任,保险人有权要求增加保费或者解除合同。在保险合同解除前,因投保人、被保险人未履行安全应尽责任,导致保险标的的程度显著增加而发生的保险事故,投保人、被保险人请求保险人承担赔偿保险金的责任的,不予支持。

  101.【未依约支付保险费的处理】当事人在财产保险合同中约定以投保人支付保险费作为合同生效条件,投保人已支付了部分保险费的,应当认定合同已生效。发生保险事故后,保险人主张按已险费与应险费的比例承险责任的,应予支持。

  财产保险合同未约定以投保人交付保险费作为合同生效条件,而投保人未按约定交付保险费,保险人以保险目的无法实现为由依法主张解除合同的,应予支持。在保险合同解除前发生保险事故的,由于此时仍存在有效的保险合同,保险人不应仅以投保人拖欠保险费为由主张免除保险责任,但应允许保险人在应向被保险人支付的保险金中扣减投保人欠交的保险费。

  102.【家庭或者其组员的认定】《保险法》第六十二条:“除被保险人的家庭或者其组员故意造成本法第六十条第一款的保险事故外,保险人不得对被保险人的家庭或者其组员行使代位请求赔偿的。”实务中对如何界定该条中“被保险人的家庭或者其组员”存在争议。会议认为,与被保险人共同生活的近亲属及其他与被保险人有抚养、赡养、扶养关系的人,与被保险人的经济状况有着千丝万缕的联系,如允许保险人对并非故意引发保险事故的这些人进行追偿,势必造成被保险人的经济状况受到不利影响,导致被保险人通过保险分散风险的合同目的无法实现,故应当将该条中“被保险人的家庭”界定为与被保险人共同生活的近亲属以及其他与被保险人有抚养、赡养、扶养关系的人,具体包括:保险事故发生时,与被保险人共同生活的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女;以及与被保险人有抚养、赡养、扶养关系的人。该条中的“被保险人的组员”,则包括被保险人的工作人员、接受或者派遣的劳务派遣人员。

  103.【保险事故发生前达成的仲裁协议】被保险人和第三者在保险事故发生前达成的仲裁协议,对行使保险代位求偿权的保险人是否具有约束力,实务中存在争议。保险代位求偿权是一种债权转让,保险人在向被保险人赔偿保险金后,有权行使被保险人对第三者请求赔偿的。被保险人和第三者在保险事故发生前达成的仲裁协议,对保险人具有约束力,但投保人和保险人另有约定或者法律另有的除外。

  104.【第三者直接向保险人索赔的诉讼时效】商业责任保险的被保险人给第三者造成损害,被保险人对第三者应负的赔偿责任确定后,保险人应当根据被保险人的请求,直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于提出请求的,第三者有权依据《保险法》第六十五条第二款之,就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。保险人赔偿的,第三者请求保险人直接赔偿保险金的诉讼时效期间的起算点实务中存在争议。会议认为,根据诉讼时效制度的基本原理,第三者请求保险人直接赔偿保险金的诉讼时效期间,自知道或者应当知道其向保险人的保险金赔偿请求权行使条件成就之日起计算。

  会议认为,在审理票据纠纷案件时,应当注意区分支付结算票据和融资性票据,正确理解票据行为无因性的立法目的,在票据流通性功能的同时,依法认定票据行为的效力、当事人之间的义务关系和持票人,以防范和化解票据融资市场风险,票据市场的交易安全。

  105.【关于贴现意、重大的认定】贴现行工作人员按照法律、行规、业务规章以及业务规则的要求尽到合理审核义务并支付了贴现款取得票据,当事人一方以贴现行具有重大为由请求确认贴现行不是票据人、不享有票据的,不予支持。在办理商业承兑汇票贴现业务过程中,贴现行的负责人或者工作人员与贴现申请人合谋,伪造贴现申请人与其前手之间具有真实的商品交易关系的合同、等材料申请贴现的,可以认定贴现意取得票据,不享有票据。

  106.【民间贴现行为的效力】票据贴现业务属于特许经营业务,只有具有贴现资质的金融机构才可以从事票据贴现行为。持票人基于融通资金需要,向不具有贴现资质的主体进行“贴现”行为,其实质是当事人之间的民间借贷关系。根据票据行为无因性原则,在持票人向不具有贴现资质的主体进行“贴现”,该“贴现”人给付贴现款后直接将票据交付给其后手,其后手支付对价并记载自己为被背书人后、又基于真实的交易关系或债权债务关系将票据进行背书转让的情形下,可认定最后持票人是持票人。

  107.【转贴现协议责任】转贴现行提示付款被拒付后,依据《转贴现协议》的约定,请求转贴现申请人返还转贴现款并赔偿损失的,应予支持,但转贴现申请人有证明转贴现协议是当事人通谋实施的意思表示的除外。

  108.【票据质押】《票据法》和《物权法》分别从不同角度对票据质权的设立进行了,依据特别优于一般的法律适用规则,应当适用《票据法》的。未记载“质押”字样并签章的,票据质权未有效设立。票据上未记载“质押”字样的,在不存在法律和事实障碍的情形下,债权人请求出质人完善质押背书,使质权有效设立的,应予支持。

  109.【恶意申请公示催告的救济】公示催告程序本为对持票人进行失票救济的法律制度,但实践中却成为票据方在未获得票款情形下、通过伪报票据事实申请公示催告、持票人行使票据的工具。民事诉讼法司释已了相关制度进行救济。在审判实务中,还需明确以下问题:

  第一,除权判决做出后,付款人尚未付款情形下的救济。除权判决作出并公告,票据被除权,持票人无法持有票据行使票据。因伪报票据事实属于《民事诉讼法》第二百二十的正当理由,故在申请人尚未持除权判决请求付款人付款的情形下,最后持票人可以根据该条,在期限内请求撤销除权判决并行使票据追索权。此外,因票据被除权无法行使票据,最后持票人也可以基于基础法律关系向其直接前手退票并请求其直接前手另行给付基础法律关系项下的对价。

  第二,除权判决做出后,付款人已付款情形下的救济。因恶意申请公示催告并持除权判决获得票款行为损害了最后持票人的,构成侵权,最后持票人据此请求申请人承担赔偿责任的,应予支持。

  会议认为,审理好破产案件对于推动高质量发展、深化供给侧结构性、营造稳定公平透明可预期的营商,具有十分重要的意义。要继续深入推进破产审判工作的化、市场化、专业化、信息化,充分发挥破产审判公平清理债权债务、优化资源配置等方面的功能,一方面通过破产清算程序加快推动没有发展前景的企业尽快从市场退出,另一方面通过重整程序、和解程序积极具有价值的困境企业。要注重提升破产制度实施的经济效益,减少企业破产给社会经济造成的损害,切实化解债务风险,市场经济秩序。

  110.【继续推动破产案件的及时受理】充分发挥破产重整信息网的线上预约登记功能,当事人提出破产申请的,不得以社会稳定等为由接收破产申请。破产申请材料不完备的,立案部门应当告知当事人在指定期限内补充材料,待材料齐备后以“破申”作为案件类型代字编制案号登记立案,并及时将案件移送破产审判部门进行破产审查。破产审判部门在审查过程中发现对案件不具有管辖权的,应当按照《民事诉讼法》第三十六条的处理。

  111.【受理后债务人财产的保全】要加强落实破产案件受理后相关保全措施应予解除、相关执行措施应当中止、债务人财产应当及时交付管理人等,充分运用信息化技术手段,通过信息共享与整合,债务人财产的完整性。对债务人财产已采取保全或者执行措施的,在知悉其他已裁定受理有关债务人的破产申请后,未依照《企业破产法》第十九条的及时解除对债务人财产的保全措施或者中止执行程序,理破产申请的催告后仍不解除保全措施或者中止执行程序的,受理破产申请的可以要求采取保全措施或者执行措施的的上级法院依法进行监督。

  112.【不动产租赁合同的特殊】受理对出租人的破产申请后,管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的不动产租赁合同不得决定解除,但该租赁合同约定的租金价格明显不合理的除外。

  管理人根据前款解除不动产租赁合同的,承租人可以因解除合同而产生的损害赔偿额向管理人申报债权。

  113.【重整申请的可行性审查标准】应当依法积极适用重整制度,探索促进重整成功的制度机制,实现重整制度价值和效益的最大化。要准确把握对重整申请的审查标准,尤其是在对债务人是否具有重整价值以及重整可行性进行审查时,应当市场化原则,综合考量债务人财产价值和恢复持续盈利能力等因素,对申请人提交的重整可行性材料进行初步审查,如有证明债务人具有重整价值或者重整可行性的,应当及时受理重整申请。

  114.【破产企业的营运价值】要转变破产受理后企业停止经营的观念,通过依法认定程序启动后融资的优先权,依法适用债务人自行管理财产和营业事务的制度,鼓励债务人企业持续经营,有效企业营运价值。在重整期间,债务人符合下列条件的,经债务人申请,应当批准债务人在管理人的监督下自行管理财产和营业事务:(一)债务人的内部治理机构仍正常运转;(二)债务人自行管理有利于债务人继续营业;(三)债务人自行管理不损害债务人财产价值;(四)债务人不存在严重损害债权人利益或者隐匿、转移债务人财产行为。

  债务人自行管理财产和营业事务时存在严重损害债权人利益或者隐匿、转移债务人财产行为的,经管理人或者债权人等利害关系人申请,应当通知管理人接管债务人财产和营业事务。

  115.【关于重整中物权的恢复行使】重整程序中,要依法平衡权人的权益和企业重整价值。在重整期间,权人根据《企业破产法》第七十五条的向请求恢复行使权的,应当自收到恢复行使权申请之日起三十内作出裁定。自行管理债务人或者管理人有证明物是有效进行重整所必需,并且提供与减少价值相应或补偿的,应当裁定不予批准恢复行使权。

  权人不服不予批准裁定的,可以自收到裁定书之日起十日内,向作出裁定的申请复议。裁定批准行使权的,管理人应当自收到裁定书之日起十五日内拍卖或者变卖物,拍卖或者变卖物所得价款在支付拍卖、变卖费用后优先清偿权人的债权。

  116.【重整计划的执行及诉讼管辖】依法确保重整计划的执行和监督。重整计划中应当明确重整计划的执行期间和监督期间,除有特别要求并经债权人会议表决通过外,重整计划的执行期间与监督期间应当一致。重整计划执行期间,新发生的有关债务人的民事诉讼,不再适用《企业破产法》第二十一条有关集中管辖的。重整计划草案经裁定批准后,重整案件应做结案处理。

  117.【重整程序与破产清算程序的衔接】债务人在裁定批准重整计划草案前,因事由被宣告破产的,不再立新的案号,原重整程序的管理人应当继续履行破产清算程序中的职责。债务人因不能执行或者不执行重整计划被宣告破产的,应当另立“破”字号案件,可以重新依法指定管理人。原重整程序的管理人能够继续履行职责的,可以继续担任破产清算程序中的管理人,管理人报酬应当结合管理人为重整工作作出的实际贡献等因素,按照债务人最终清偿的财产价值总额按比例确定。

  118.【完善庭外重组与庭内重整的衔接】继续完善庭外重组与庭内重整的衔接机制,降低制度性成本,提高破产制度效率。受理重整申请前,债务人和部分债权人已经达成有关协议,重整程序中制作的重整计划草案与该协议内容一致的,有关债权人对该重整计划草案的表决意见视为同意。但上述协议内容在表决前进行了修改并且对有关债权人不利的,或者存在足以影响有关债权人利益的重大事由的,受到影响的债权人在重整计划草案表决之前可以撤回该同意。

  119.【完善破产案件快速审理机制】在综合考虑债务人资产总额和负债总额、债权人人数、债权债务关系以及债务人财产数量和集中程度的基础上,明确适用快速审理的破产案件标准,通过依法设定最低债权申报期限、案件审理时限,并通过信息化手段送达文书和召开债权人会议等方式,缩短审理时间,提升破产案件审判效率。适用破产程序快速审理的破产案件,和管理人可以采用传真、电子邮件等能够确认当事人收悉的方式送达法律文书,但裁定书除外。

  120.【促进破产财产处置价值最大化】积极探索促进企业整体转让的制度机制,避免对破产财产零散出售,提升破产财产处置的整体收益。对具有特殊行政许可资源的企业整体处置时,在购买人以合理价格接收原破产企业主要资产、职工和人员等基础上,应积极争取相关行政部门的支持,实现行政许可资源的顺利移转。

  进一步提升破产财产处置的市场化、公开化、信息化程度,有效降低破产财产处置费用,提高破产财产处置效率。依法规范和监督管理人委托审计、评估等财产管理工作,管理人聘请中介机构或人员对企业财产进行审计、评估的,管理人应对其聘请机构或人员的行为负责。

  121.【无法清算案件的审理与责任承担】在审理债务人相关人员下落不明或者财产状况不清的破产案件时,应当充分贯彻债权人利益保障原则,避免债务人通过破产程序逃废债务。因债务人主要财产、账册、重要文件等灭失无法清算,以无法清算为由裁定终结破产清算程序后,债权人有权请求对此负有的相关主体承担相应的损害赔偿责任。

  破产清算案件因无法清算被裁定终结后,相关主体以债务人主要财产、账册、重要文件等重新出现为由,申请对破产清算程序启动审判监督的,应当不予受理。但符合《企业破产法》第一百二十的,债权人可以请求追加分配。

  会议认为,受经济结构调整和国家信贷政策调整的影响,在金融借款和民间借贷、P2P等融资活动中,涉嫌诈骗、集资诈骗、非法吸收存款犯罪的民商事案件的数量有所增加,出现了一些新情况和新问题。在案件审理中,应当依照《最高关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的》《最高、最高人民检察院、关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》以及《最高关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的》的相关,处理好民刑案件之间的程序衔接、民事法律行为效力认定、民事赔偿责任范围等问题,依法审理好相关民商事案件,当事人的。

  122.【关于同一事实的认定】在审理涉及刑事犯罪的民商事案件中,在“同一事实”的认定上,应当根据当事人在诉辩文书等诉讼材料中所体现的相关事实从宽把握。如果民商事案件中涉及的事实,对刑事案件的审理、善后处置等有影响,也应当认定为属于同一事实。审判工作中,既要注意避免出现以刑事的方法处理民商事争议,也要注意防止当事人通过侦察机关查封对抗、拖延民事诉讼的情况。除了涉及非法集资等涉众案件外,只有在民商事案件的审理必须以刑事程序终结为前提的情况下,才实行“先刑后民”。

  123.【民、刑案件分开审理原则】同一当事人因不同事实分别发生民商事纠纷和涉及刑事犯罪,或者涉及刑事犯罪的事实与民商事案件虽有关联但不是同一事实的,民商事案件与刑事案件应当分开审理。有下列情形之一的,应当认定涉及刑事犯罪的事实与民商事案件不是同一事实:

  (1)主合同的债务人涉及刑事犯罪或者生效裁判认定其构成犯罪,债权人请求人承担民事责任的;

  (2)以法人、非法人组织或者他人名义订立合同的行为涉及刑事犯罪或者刑事裁判认定行为人构成犯罪,合同相对人请求该法人、非法人组织或者他人承受合同后果的;

  (3)法人或者非法人组织的代表人、负责人或者其他工作人员的职务行为涉及刑事犯罪或者刑事裁判认定其构成犯罪,人请求该法人或者非法人组织承担民事责任的;

  (4)侵权行为人涉及刑事犯罪或者刑事裁判认定行为人构成犯罪,被保险人、受益人或者其他赔偿人请求保险人支付保险金的;

  124.【关于涉众刑事犯罪与民商事案件的程序处理】对涉众刑事犯罪案件,要注意总结行政清理前置、刑事集中清退等行之有效的实践经验,紧紧依靠属地党委和的支持,妥善化解和处理纠纷。对于机关、人民检察院、正在侦查、起诉、审理的集资诈骗、非法吸收存款等涉众刑事案件,当事人就同一事实向提起民事诉讼或者申请执行涉案财物的,应当裁定不予受理,并将有关材料移送机关或者检察机关。

  在审理民商事案件或者执行过程中,发现有集资诈骗、非法吸收存款等涉众刑事犯罪嫌疑的,应当及时将犯罪线索和有关材料移送机关,机关作出立案决定的,应当裁定驳回起诉或者中止执行。机关不予及时立案的,应当裁定中止审理,并将案件报请属地党委委请求协调处理,经协调处理后初步认为不构成犯罪的,应当恢复民商事案件的审理。

  在审理民商事案件的过程中,接到机关、检察机关、其他关于其办理的集资诈骗、非法吸收存款等涉众刑事案件与该民商事案件属于同一事实的情况通报或者商请移送的函告后,经审查认为确属涉嫌犯罪的,应当在驳回起诉的裁定中载明该节事实,并及时办理案件有关材料移送工作。

  在审判监督程序中,当事人以案件涉嫌集资诈骗、非法吸收存款等涉众犯罪为由申请再审的,经审查认定在原审法院作出生效民事裁判前侦查机关已对涉案的同一事实立案侦查的,应予再审并裁定驳回起诉;经审查认定在原审法院作出生效民事裁判后,侦查机关才对涉案的同一事实立案侦查的,应当裁定终结审查,并函告原审法院中止执行。

  借款人因涉嫌非法集资犯罪、非法吸收存款被侦查机关立案侦查,出借人起诉人要求承担责任的,按照前述意见处理。借款人的借款行为已经被生效判决认定构成非法集资、非法吸收存款犯罪,出借人起诉人要求承担责任的,应当认定相应的借款合同和合同无效,并依据《法》第五条的确定人的民事责任。返回搜狐,查看更多

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